Любая бизнес-коллаборация это партнерство, где как минимум есть двое: умный и тот, у кого деньги. Такое функциональное распределение ролей, — совершенно правильное решение, ведь идея требует реализации, поэтому разумно, что один участник займется воплощением замысла, а другой обеспечит необходимое финансирование. А дальше – как в браке – вступить вступили, а что делать дальше не понятно: то ли уживаться (причем в том числе – в горе, болезни и бедности) , то ли расставаться. Вся моя многолетняя практика говорит о том, что у нас не принято думать о плохом – как в личных отношениях, так и в бизнесе, поэтому – как ни прискорбно – корпоративная культура у нас в зачаточном состоянии, что становится совершенно неприемлемым в современных условиях.
Бизнес сегодня — это агрессивная среда, которая находится под значительным внешним прессингом в том числе, и внутренние распри нивелируют перспективы развития компании. Договороспособность партнеров становится ключевым показателем работоспособности создаваемой модели совместной деятельности. Очевидно, что главное – найти баланс между выгодой от сотрудничества и гарантиями, которые стороны готовы предоставить для подтверждения серьезности своих намерений.
Какую модель партнерства выбрать и почему?
Моделей взаимодействия в нашей действительности четыре:
- Создание юридического лица или вступление в действующую компанию;
- Заключение договора простого товарищества;
- Оформление отношений одной или несколькими сделками;
- Моя любимая – джентльменские договоренности. Как жаль, что это партнерство не по правовым понятиям! Законодательно регламентированных рычагов защиты эта конструкция не имеет, хотя не могу не признать, что ее устойчивость и стабильность часто зиждется на куда более понятном и действенном базисе.
Выбор конструкции отношений с партнером зависит от Ваших взаимных ожиданий: есть ситуации, когда партнер осмысленно хочет ограничиться только капиталовложением с гарантированными финансовыми дивидендами – без учета успешности и эффективного развития бизнеса. Это понятная история с инвестированием ради краткосрочной прибыли: деньги должны работать, инфляция неумолима, вложу ради процентов.
Но есть и формат объединения ресурсов именно ради общего дела, где каждый хочет и готов сыграть отведенную ему роль.
Первое и главное, что нужно понять на старте: чего вы друг от друга ждете и на что каждый готов. Если общий знаменатель не найден – лучше отложить совместную работу до тех пор, пока не договоритесь, отрицательных примеров обратного в нашей практике – великое множество. Если же ответы обоюдно удовлетворительные – переходим к взвешенному рассуждению о модели партнерских отношений)/
Как понять, что подходит именно Вам?
Третья и вторая модели соучастия в бизнесе на порядок реже применяются в работе – в виду совершенно понятных причин. Это конструкция обособленного инвестирования, где доступ к прибыли бизнеса опосредован.
Более этого, это варианты, когда у Вас уже есть наработанный капитал для старта (не обязательно денежный, это в том числе – опыт, наработки, деловая репутация и т. д.), и Вы готовы эти капиталы объединить, оставаясь при этом НЕ связанными корпоративными обязательствами.
Договор простого товарищества
Договор простого товарищества это тема, достойная собрания сочинений, в данной статье я осмысленно не буду делать на ней акцент по одной простой причине: это партнерство не для всех. Слишком много тонкостей и хитросплетений, в первую очередь – налоговых, — к которым начинающий бизнес редко готов. Отмечу главное: вальсирует ситуацию «товарищ», которому досталась роль управляющего делами, но как показывает практика вместе с медалью за отвагу такому управленцу часто достается и членский билет на посещение налоговой – как дорогому гостю, без которого редкая комиссия обходится.
Но! Я ни в коем случае не отговариваю от возможности такого партнерства, просто проработке подобной сделки необходимо посвятить массу времени и усилий, и связано это с детализированием бизнес-процессов. Любой здравый юрист понимает, что это индивидуальная творческая задача, а если это понимает юрист, то он обязан объяснить и своему клиенту: такая сделка не терпит формализма и поверхностности. Отсюда мораль – хотите триллер – вступайте в товарищество! Это путь самурая!
Капиталовложения через сделку
Вариант с финансированием через сделку более понятен и обывателю, и, что самое приятное – налоговой, которая любит понятные величины, а не хитро пропорциональные деления прибылей и убытков.
Жизнеспособна ли такая сделка? Да, если задача Вашего инвестора состоит в том, чтобы получить в первую очередь доход, а не прямое право участия в жизни компании.
Воплощением такого сотрудничества можно считать юридическую связку «займ-залог», когда инвестирование привлекается по прямой заемной сделке на оговариваемых условиях под залог доли в уставном капитале или акций компании в оговариваемой сторонами части.
Степень Вашего контроля за собственным бизнесом определяется условиями заключаемого обеспечительного обязательства, где важен такой нюанс как назначение лица, осуществляющего права участника в отношение предмета залога.
Здесь есть кардинальная законодательно установленная разница применительно к ООО и акционерным обществам: при залоге акций удостоверенные ими права осуществляет залогодатель (акционер), если иное не предусмотрено договором залога акций (статья 358.17); до момента прекращения залога права участника ООО осуществляет залогодержатель, если иное не предусмотрено договором залога доли в уставном капитале ООО (см. п. 2 ст. 358.15 ГК РФ). При этом по аналогии законодательства (п. 1 ст. 6 ГК РФ) на основании п. 4 ст. 358.17 ГК РФ дивиденды (часть прибыли), полученные от участия в ООО, должны идти только в погашение обязательства, обеспеченного залогом доли в ООО.
Как видим, свобода договора провозглашена для любой корпорации, но подход в силу закона противоположен, поэтому степень свободы залогодателя это в первую очередь – вопрос грамотности сделки, которая обременяет участника.
Отдельно отмечу, что практика корпоративного залога тоже недостаточно развита, и любые вопросы за пределами элементарной логики ставят в тупик налоговый орган, что и хорошо, и плохо. С одной стороны, отсутствие четких запретов, границ и ограничений дает возможность моделировать конструкцию залогового управления сколь угодно изощренно, главное – чтобы этот механизм был понятен договаривающимся сторонам и корректно изложен в сделке. В этом плане несовершенство юридической техники дорого обойдется всем, ведь закон в данном случае будет ограничен замыслом, изложенным в залоговом договоре, а неясности формулировок и неполнота описания приведут в случае возникновения судебного конфликта к необходимости руководствоваться аналогией закона, а то и права. Поверьте, ни один судья не посмотрит на Вас с благодарностью за возможность своим усмотрением разрешить столь неординарную загадку: что же вы имели в виду и что с этим в итоге делать? Когда виноваты оба, установить того, что виноват больше – дело гиблое, особенно в ситуации вынужденной необходимости прибегнуть к гуманистическим материям на тему злоупотребления правом и поиска истинных мотивов сторон при заключении сделки посредством ее системного толкования: увы, чтение между строк не входит в программу обучения юристов, более этого, этому не учат даже медиаторов!
В этом плане Ваш контроль максимален, поскольку Вы ведете бизнес и Вы определяете вектор его развитие (если, конечно, не установлено иное!), при этом полученное финансирование является возвратным, но и это не бесповоротно! Причине для изменения условий взаимодействия может быть масса, но при этом Вы всегда можете воспользоваться, например, одним из следующих юридических механизмов:
- Заключить сделку под условием, то есть определить те поворотные события, при наступлении которых условия или даже природа заключенной Вами сделки кардинально меняется, например, установить, что займ становится конвертируемым – на заранее оговариваемых условиях. Причем отмечу, что речь может идти и о совокупности событий, предполагающих в том числе исполнение обязательств Вашим инвестором (например, предоставление дополнительного финансирования при необходимости, ведь любая экономическая модель, определенная на старте, может быть скорректирована под воздействием объективных факторов).
- Новировать сделку в другую сделку, например, просто займ в конвертируемый займ. Почему новация? Для большей защиты, поскольку институт этот для нашего права новый, и споров по нему, которые могли бы свидетельствовать о том, что уже сложился некий толковательный тренд, еще не состоялось, поэтому именно такая конструкция позволяет подчеркнуть, что меняется именно природа обязательства.
- Пойти по пути корпоративного вступления в участники компании Вашего инвестора с последующим решением «финансового» вопроса посредством корпоративных процедур, например – с прощением долга компании в качестве вклада в ее имущество – в ситуации, когда степень Вашего доверия друг к другу достигла таких высот, что вы оба смело готовы идти в светлое будущее, соразмерив свои предшествующие вложения.
Корпоративное соучастие в бизнесе
Когда же обе стороны уже на старте исходят из того, что их интересы требуют участия в бизнесе в качестве соучредителей, наиболее разумными вариантами являются:
- заключение корпоративного договора, в котором стороны четко определяют свои взаимные ожидания, а также устанавливают юридически значимые последствия на случай несоответствия действий партнера исходным договоренностям;
- Грамотная проработка устава, ведь в корпоративном праве масса нюансов и оговорок, которые на фоне провозглашенной свободы установления всего, что не запрещено, дают возможность сделать Устав не просто формальным документов, необходимым для регистрации, а действенным оружием в защите Ваших интересов;
- Установление контроля через сделки, связанные с оформлением прав на имущество, в том числе – объекты интеллектуальной собственности. В этом плане ситуации, когда бизнес строится вокруг Вашего актива, дает возможность использовать его без отчуждения, что закрепляет права и интересы владельца.
Полезный совет
Какой бы вариант совместной деятельности Вы не выбрали, необходимо обеспечить высокое качество юридической техники для закрепления Ваших договоренностей.
В идеале необходимо рассматривать и применять ВСЕ механизмы одновременно, ведь чем подробней и детализированней Ваши договоренности, тем проще представлять Ваши интересы) Победить с корректным проработанным документов – на порядок более решаемая задача, чем выстраивание изысканной сложносоставной линии защиты, предполагающей многолетнее перетекание из одного корпоративного спора в другой.
Согласитесь, гораздо разумнее тратить прибыль на развитие и юридическое сопровождение бизнеса, а не тяжб с партнерами.
Автор: Ратанина Дарья Сергеевна, бизнес-юрист юридической компании MILTON LEGAL.
